協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同是風(fēng)險(xiǎn)較小的解除勞動(dòng)合同的方式，但操作不當(dāng)也會(huì)帶來(lái)很多問(wèn)題。
其中協(xié)議文本的擬定尤為重要，本文為大家介紹其中的注意要點(diǎn)。
【案例】
案件來(lái)源：南京市中級(jí)人民法院（2019）蘇01民終4366號(hào)民事判決書(shū)
說(shuō)明：與主題無(wú)關(guān)的內(nèi)容予以省略
案情簡(jiǎn)介
2014年3月，孟某被淳海公司派遣至中燃公司工作工作，雙方最近一期勞動(dòng)合同約定合同期限自2016年3月13日至2018年3月12日。
2017年12月20日，淳海公司（作為甲方）與孟某等11名勞動(dòng)者（作為乙方）簽訂協(xié)議書(shū)，協(xié)議約定雙方于2017年12月20日24時(shí)終止勞動(dòng)合同。協(xié)議中并未載明是由哪一方提出解除勞動(dòng)合同。
2018年10月15日，孟某向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。后起訴至法院，訴請(qǐng)同仲裁請(qǐng)求。
法院認(rèn)為
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十六條、第四十六條第二款規(guī)定，用人單位向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。該法第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位是本法所稱(chēng)用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。
本案中，淳海公司將孟某派遣至中燃公司工作，但淳海公司作為勞務(wù)派遣單位，是孟某的用人單位，淳海公司與孟某形成勞動(dòng)合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。
2017年12月20日，淳海公司與孟某等11位派遣員工簽訂協(xié)議書(shū)，該協(xié)議書(shū)載明：經(jīng)雙方友好協(xié)商，孟某等11名員工已于2017年12月20日24時(shí)終止與淳海公司的勞動(dòng)合同。同時(shí)，解除勞動(dòng)合同由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，淳海公司并沒(méi)有證據(jù)證明是由孟某動(dòng)議并協(xié)商一致解除，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。
法院認(rèn)定是由于淳海公司向孟某提出解除勞動(dòng)合同并與孟某協(xié)商一致，淳海公司應(yīng)當(dāng)向孟某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
【分析】
一、是否要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？
很多人認(rèn)為既然雙方已經(jīng)協(xié)商一致了，為什么還要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償呢？
《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。
第四十六條規(guī)定，用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
依此規(guī)定，解除勞動(dòng)合同的動(dòng)議由用人單位提起的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
那么，這里要注意了，由誰(shuí)提出動(dòng)議就很重要。
當(dāng)用人單位動(dòng)議時(shí)，用人單位要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；當(dāng)勞動(dòng)者動(dòng)議時(shí)，用人單位不要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
二、有哪些操作要點(diǎn)？
勞動(dòng)爭(zhēng)議中用人單位承擔(dān)大部分的舉證責(zé)任，尤其是勞動(dòng)合同的解除，用人單位要就解除的依據(jù)、事實(shí)全面舉證。
當(dāng)雙方就協(xié)商解除勞動(dòng)合同達(dá)成一致時(shí)，一定要簽訂書(shū)面協(xié)議，在協(xié)議中需要注意以下幾點(diǎn)：
1.要寫(xiě)明由誰(shuí)動(dòng)議
當(dāng)協(xié)議中對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償已經(jīng)作出約定時(shí)，寫(xiě)不寫(xiě)由誰(shuí)動(dòng)議無(wú)關(guān)緊要。
當(dāng)協(xié)議中對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償沒(méi)有作出約定時(shí)，如果沒(méi)有寫(xiě)明是勞動(dòng)者動(dòng)議，事后勞動(dòng)者再來(lái)主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，很可能會(huì)得到勞動(dòng)仲裁或法院的支持。
如本案中，只是寫(xiě)“經(jīng)雙方友好協(xié)商”，并沒(méi)有寫(xiě)由誰(shuí)動(dòng)議，當(dāng)勞動(dòng)者認(rèn)為是用人單位動(dòng)議，而用人單位不能證明是勞動(dòng)者動(dòng)議，就要承擔(dān)舉證不能的后果。
例：在協(xié)議第一段寫(xiě)明“由甲方或乙方提出，并經(jīng)乙方或甲方同意，雙方就解除勞動(dòng)合同達(dá)成如下協(xié)議”。
2.要寫(xiě)明金額包含的項(xiàng)目
當(dāng)雙方就協(xié)商數(shù)額達(dá)成一致時(shí)，勞動(dòng)者最為關(guān)心的是款項(xiàng)能否及時(shí)支付，用人單位最為關(guān)心的是以后不要發(fā)生糾紛。
所以，在協(xié)議中一定要將款項(xiàng)中包含的項(xiàng)目寫(xiě)具體，最好將能想到的所有項(xiàng)目全部列入。
如果有部分項(xiàng)目沒(méi)有列入進(jìn)去，即便簽訂了協(xié)議，勞動(dòng)者事后還是可以主張。
例：“甲方支付一次性支付乙方人民幣 元（大寫(xiě)： ），該款項(xiàng)包括但不限于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、加班工資、工傷費(fèi)用、社會(huì)保險(xiǎn)、年休假、住房公積金及其他所有勞動(dòng)權(quán)益包含的費(fèi)用”。
有人可能會(huì)認(rèn)為，比如，一個(gè)人工作五年，月工資1萬(wàn)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)為5萬(wàn)，如果約定款項(xiàng)為3萬(wàn)，且包含了所有項(xiàng)目，是否顯失公平。
筆者認(rèn)為，包含的這些項(xiàng)目多為勞動(dòng)者的權(quán)利，權(quán)利可以行使，也可以放棄，當(dāng)雙方就所有項(xiàng)目達(dá)成具體金額時(shí)，只要沒(méi)有欺詐、脅迫、乘人之危等情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法有效。
3.要有保障兜底條款
既然雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)是對(duì)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的所有問(wèn)題作出約定。
為此，最好在協(xié)議中約定保障兜底條款。
例：“簽訂本協(xié)議后，乙方放棄在甲方的所有勞動(dòng)權(quán)益，不再主張任何權(quán)利、費(fèi)用和款項(xiàng)，不得再以任何理由通過(guò)任何渠道再次主張賠償及提起其他要求等”。
當(dāng)然，以上條款在法理上存在一些爭(zhēng)議，但從司法實(shí)務(wù)來(lái)看，協(xié)議中包含了以上條款的，不會(huì)被輕易推翻。
附：模版
協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同協(xié)議書(shū)
甲方： 公司
乙方： 身份證號(hào)碼
由乙方動(dòng)議，甲方同意，本著平等自愿的原則，就雙方解除勞動(dòng)合同事宜，達(dá)成如下協(xié)議：
一、雙方的勞動(dòng)合同于 年 月 日正式解除。
二、甲方支付一次性支付乙方人民幣 元（大寫(xiě)： ），該款項(xiàng)包括但不限于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、加班工資、工傷費(fèi)用、社會(huì)保險(xiǎn)、年休假、住房公積金及其他所有勞動(dòng)權(quán)益包含的費(fèi)用。
三、乙方的工資結(jié)算至 年 月 日，應(yīng)發(fā)工資為人民幣 元（大寫(xiě)： ），個(gè)人所得稅、社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金等法定由個(gè)人承擔(dān)的部分由甲方代扣代繳。
四、乙方配合甲方辦理工作交接，第二條確定的金額在乙方辦理完工作交接手續(xù)后三日內(nèi)甲方直接支付至乙方的工資卡中。
五、簽訂本協(xié)議后，乙方放棄在甲方的所有勞動(dòng)權(quán)益，不再主張任何權(quán)利、費(fèi)用和款項(xiàng)，不得再以任何理由通過(guò)任何渠道再次主張賠償及提起其他要求等，不得向任何第三方透漏任何信息。
六、本協(xié)議均系雙方的真實(shí)意思表示，雙方對(duì)本協(xié)議條款不存在文字理解上的歧義。
七、本協(xié)議經(jīng)甲方蓋章乙方簽字后生效，一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份。雙方應(yīng)嚴(yán)格遵守，自覺(jué)履行。