1、協(xié)助組織賣淫是組織賣淫的幫助行為,雖然刑法將協(xié)助組織賣淫單獨(dú)定罪處罰,但是,協(xié)助組織賣淫罪和組織賣淫罪的區(qū)分,依然可以運(yùn)用共同犯罪中有關(guān)幫助行為的理論。
(1)幫助行為,是指為其他共同犯罪人實(shí)行犯罪創(chuàng)造便利條件,在共同犯罪中起次要或輔助作用的行為。幫助行為不是刑法分則所規(guī)定的犯罪的實(shí)行行為。由此可得出結(jié)論:協(xié)助組織賣淫不是組織賣淫的實(shí)行行為,只是為組織賣淫創(chuàng)造便利條件。(2)如果行為人只是為組織賣淫創(chuàng)造便利條件,而沒有實(shí)行組織賣淫的實(shí)行行為,定協(xié)助賣淫罪如果行為人實(shí)施了組織賣淫的實(shí)行行為,定組織賣淫罪,如果行為人起的是次要作用,定性也不改變,只是在量刑上和起主要作用的行為人有所區(qū)別??梢?,區(qū)分協(xié)助組織賣淫罪和組織賣淫罪,并非看行為人在犯罪中所起的作用,而是看其是否實(shí)施了組織賣淫罪的實(shí)行行為。
2、組織賣淫罪的實(shí)行行為,是指以招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段,控制多人從事賣淫的行為,控制多人賣淫是組織賣淫罪實(shí)行行為的本質(zhì)特征。如果行為人實(shí)施了控制多人賣淫行為,定組織賣淫,如果只是為他人實(shí)施控制多人賣淫提供協(xié)助,定協(xié)助組織賣淫。
(1)《關(guān)于執(zhí)行(全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定)的若干問題的解答》(以下簡稱《兩高解答》)第二條、第三條分別明確,組織賣淫罪是指以招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段控制多人從事賣淫的行為,協(xié)助組織賣淫是指在組織他人賣淫的共同犯罪中起幫助作用的行為,如充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等。要準(zhǔn)確《兩高解答》第三條中的“幫助作用”,必須結(jié)合刑法總則的相關(guān)規(guī)定。
(2)《刑法》第二十七條規(guī)定,在共同犯罪中起次要或者輔助作用的是從犯。根據(jù)當(dāng)前刑法理論界和實(shí)務(wù)界的一般理解,“次要作用”和“輔助作用”在具體認(rèn)定時(shí)的分別是,前者本質(zhì)上是一種主行為,而后者是輔行為。雖然關(guān)于“輔助作用”的表述在刑事領(lǐng)域不盡相同,刑法第三百五十八條使用的是“協(xié)助”,第二十七條使用的是“輔助”,而《兩高解答》使用的是“幫助”,但在本質(zhì)的含義上并無不同,均明顯有別于實(shí)行行為的“次要作用”?;谶@一分析,將協(xié)助組織賣淫行為理解為幫助犯,應(yīng)當(dāng)是準(zhǔn)確、科學(xué)的。幫助犯與主行為實(shí)施者即實(shí)行犯是按照分工不同劃分的,二者的根本區(qū)別在于,幫助犯不實(shí)施主行為。就組織賣淫罪而言,幫助犯所實(shí)施的行為不能是組織行為,否則應(yīng)當(dāng)以組織賣淫罪論處。