成立。
(1)犯罪分子已著手實行犯罪
(2)犯罪未得逞
(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。
刑法規(guī)定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
第一,行為人已經(jīng)著手實行犯罪,這與犯罪預備相區(qū)別
第二,犯罪未完成(未得逞)而停止下來,這與犯罪既遂相區(qū)別
第三,犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所導致的,這與犯罪中止相區(qū)別。
犯罪預備與犯罪未遂都是意志以外的因素導致的犯罪未能得逞,是否已經(jīng)著手實行犯罪,是犯罪預備與犯罪未遂區(qū)分的關鍵點。
所謂已經(jīng)著手實行犯罪,是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則具體犯罪構成要件中的犯罪行為,如《刑法》第236條強奸罪的著手實施行為就是對被害婦女實施暴力、威脅等手段,以達到強行奸淫的目的。可以這樣認為,犯罪預備行為是為分則具體犯罪構成行為的實行和犯罪的完成創(chuàng)造便利條件,為其實現(xiàn)創(chuàng)造可能性而犯罪實施行為則是要直接完成犯罪,變預備階段實行和完成犯罪的現(xiàn)實可能性為直接的現(xiàn)實性。
從時空階段上看,犯罪預備只存在于預備階段,犯罪未遂只存在于實行階段,而犯罪中止則既可以存在于預備階段,也可以存在于實行階段。