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我們代理過(guò)勞動(dòng)者，也代理過(guò)公司，很多當(dāng)事人都是仲裁輸了，才想著請(qǐng)律師。但是因?yàn)橹俨煤鸵粚徥蔷哂羞B續(xù)性的。一審再請(qǐng)律師有時(shí)也難以挽回！

對(duì)于勞動(dòng)者而言，因?yàn)橹俨锰崞鸬脑V請(qǐng)?jiān)诜ㄔ菏遣荒芨牡?，如果訴請(qǐng)錯(cuò)誤，訴請(qǐng)對(duì)象錯(cuò)誤，或者舉證、質(zhì)證不利，到法院也要面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

現(xiàn)以公司案例說(shuō)明如下：

某公司成立不久，為了擴(kuò)大業(yè)務(wù)，2008年1月底就招聘了一位畢業(yè)沒(méi)多久的李小姐，李小姐自稱在學(xué)校和公司里做過(guò)相關(guān)業(yè)務(wù)，并且表現(xiàn)了極大的工作熱情和信心。公司支付的月薪1.6萬(wàn)元也是可觀的，但是公司沒(méi)有制定對(duì)薪水進(jìn)行考核的指標(biāo)，2個(gè)多月期間因?yàn)槔钚〗惚憩F(xiàn)差強(qiáng)人意，公司表示無(wú)法對(duì)沒(méi)有達(dá)標(biāo)的工作支付全額薪水，要求將固定薪資改變成固定薪資加考核薪資，李小姐表示要回去考慮一下。一周后，李小姐表示同意公司的決定，正值五一期間，李小姐主動(dòng)要求加班補(bǔ)足之前的工作不足。但是5月6日突然就寫了封辭職信并提請(qǐng)法定代表人簽字回復(fù)。辭職信上寫明了工作時(shí)間且注明辭職理由是公司拖欠工資。2009年5月5日李小姐申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁要求支付全額薪水和五一期間加班費(fèi)、解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、未簽合同雙倍工資差額等。

仲裁階段，公司沒(méi)有請(qǐng)律師，就事實(shí)情況進(jìn)行陳述，結(jié)果全盤皆輸。一審決定聘請(qǐng)律師，律師在仔細(xì)研讀了仲裁裁決和仲裁庭審筆錄后，發(fā)現(xiàn)公司仲裁中質(zhì)證和陳訴存在很多問(wèn)題。

第一、加班費(fèi)這塊，其實(shí)李小姐并沒(méi)有提供有效的證據(jù)證明五一期間加班的，但是因?yàn)楣緦?duì)李小姐的證據(jù)和證明內(nèi)容均認(rèn)可，只是抗辯因李小姐自愿加班所以不同意支付加班費(fèi)。最后仲裁支持了李小姐的加班費(fèi)請(qǐng)求。

加班費(fèi)，如果公司有相關(guān)的規(guī)章制度，要求員工加班必須填寫加班申請(qǐng)單，主管簽字同意才算加班。這樣，如果員工沒(méi)有履行相關(guān)手續(xù)要求支付加班費(fèi)是不會(huì)得到支持的。

如果公司沒(méi)有相關(guān)的規(guī)章制度，并且公司認(rèn)可員工加班或者員工有加班證據(jù)，再以員工自愿加班來(lái)抗辯，是不會(huì)被采納的。因?yàn)橛霉挝蛔鳛楣芾碚哂兄贫影嘀贫鹊牧x務(wù)，不能因?yàn)橛霉挝幌胍?guī)避支付加班費(fèi)而不制定相關(guān)制度就不需支付加班費(fèi)了。

一審中，律師主要就對(duì)方的證據(jù)無(wú)法證明是在五一期間加班進(jìn)行抗辯。但是因?yàn)橹俨脮r(shí)公司的不利認(rèn)可，法官?zèng)]有完全采納律師的意見(jiàn)。

第二、就工作時(shí)間和全額工資這塊，其實(shí)李小姐中間有差不多半個(gè)月時(shí)間在和公司協(xié)商工資及解除事宜，沒(méi)有正常上班。但是這段時(shí)間也被連續(xù)地寫在辭職信上，公司并不考勤，也沒(méi)有制定相關(guān)工資考核指標(biāo)，即使事后再補(bǔ)充制定因?yàn)闆](méi)有員工的簽字也不會(huì)被采納。

從這點(diǎn)而言，有經(jīng)濟(jì)能力的公司請(qǐng)法律顧問(wèn)最好。沒(méi)有能力的，在發(fā)生爭(zhēng)議后及時(shí)地咨詢專業(yè)律師也是很重要的。如果這個(gè)公司及時(shí)咨詢律師，在勞動(dòng)合同中將工資拆分為固定和考核工資兩部分并且制定明確的考核辦法，在辭職信上注明李小姐半個(gè)月時(shí)間沒(méi)有上班，這樣就不會(huì)給李小姐以可乘之機(jī)。

第三、就未簽合同雙倍工資差額，公司的抗辯理由是有發(fā)過(guò)OFFER郵件，OFFER郵件中明確規(guī)定了工資數(shù)額和入職時(shí)間等。李小姐雖然沒(méi)有否認(rèn)郵件，但是認(rèn)為OFFER和勞動(dòng)合同完全是不同的概念，仲裁也支持了李小姐雙倍工資差額請(qǐng)求。

其實(shí)，雙倍工資差額是有時(shí)效的，李小姐是2009年5月5日申請(qǐng)仲裁的，要求支付2008年3-4月份的雙倍工資差額已經(jīng)過(guò)了1年時(shí)效。但是因?yàn)楣緵](méi)有以此抗辯造成敗訴。

第四，員工要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的理由是公司拖欠工資。公司在仲裁時(shí)的抗辯是公司認(rèn)為其不符合錄用條件已經(jīng)口頭通知解除。因?yàn)闆](méi)有明確的錄用條件，也沒(méi)有書面通知，公司也無(wú)法舉證李小姐不符合錄用條件。

一審中，律師主要從是否存在惡意拖欠工資進(jìn)行抗辯，上海高院73號(hào)文明確規(guī)定，只有用人單位因主管惡意而未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬或未繳納社保金的，才能以此為由要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果因客觀原因引起的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不清楚、有爭(zhēng)議，導(dǎo)致用人單位未能及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬或未繳社保金的，不能以此為由要求解除合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

仲裁輸了，才想著請(qǐng)律師。但是因?yàn)橹俨煤鸵粚徥蔷哂羞B續(xù)性的。一審再請(qǐng)律師有時(shí)也難以挽回！很多人認(rèn)為仲裁不重要，這種想法完全是錯(cuò)誤的。我建議要請(qǐng)律師最好從勞動(dòng)仲裁就開始請(qǐng)律師。

對(duì)于勞動(dòng)者而言，因?yàn)橹俨锰崞鸬脑V請(qǐng)?jiān)诜ㄔ菏遣荒芨牡?，如果訴請(qǐng)錯(cuò)誤，訴請(qǐng)對(duì)象錯(cuò)誤，或者舉證、質(zhì)證不利，到法院也要面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于一些比較冤枉的公司而言，因?yàn)闆](méi)有防范意識(shí)，給員工以可乘之機(jī)，質(zhì)證時(shí)完全不懂如何保護(hù)自己的利益，仲裁時(shí)對(duì)自己不利的陳述在法院階段無(wú)法推翻，法官不會(huì)認(rèn)可。