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一、假想防衛(wèi)是違法行為嗎?

是違法的行為，假想防衛(wèi)能構(gòu)成過失犯罪。假想防衛(wèi)指的是客觀上并不存在急迫的不法侵害而行為人誤以為存在并實(shí)施所謂的“防衛(wèi)行為”的情形。假想防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)，如果行為人主觀上存在過失，且《刑法》規(guī)定為過失犯罪的，以過失犯罪論處；如果主觀上沒有過失，則按意外事件處理。

假想防衛(wèi)不限于行為人誤認(rèn)為存在不法侵害而實(shí)施防衛(wèi)的情形，還包括正當(dāng)防衛(wèi)過程中的防衛(wèi)打擊錯誤。假想防衛(wèi)存在兩種認(rèn)識錯誤過程：

1、對他人行為的法律性質(zhì)判斷錯誤；

2、對自己行為的法律性質(zhì)判斷錯誤。因此是一種既不屬于法律認(rèn)識錯誤亦不屬于事實(shí)認(rèn)識錯誤的獨(dú)立的錯誤類型；但假想防衛(wèi)的法律性質(zhì)取決事實(shí)認(rèn)識錯誤。

“假想防衛(wèi)”是指行為人由于主觀認(rèn)識上的錯誤，誤認(rèn)為有不法侵害的存在，實(shí)施防衛(wèi)行為結(jié)果造成損害的行為。其特征為不法侵害行為的實(shí)際不存在；行為人主觀上存在防衛(wèi)意圖；行為人的“防衛(wèi)”行為給無辜者造成了損害。假想防衛(wèi)不可能構(gòu)成故意犯罪，但可以構(gòu)成過失犯罪，也可能屬于意外事件不負(fù)刑事責(zé)任。

二、假想防衛(wèi)是否要承擔(dān)刑事責(zé)任？

1、行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到?jīng)]有不法侵害而沒有預(yù)見，造成危害結(jié)果，應(yīng)負(fù)過失犯罪的刑事責(zé)任；

2、行為人由于不能預(yù)見的原因引起了防衛(wèi)行為，而在防衛(wèi)過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的后果顯屬不當(dāng)，叫“假想防衛(wèi)過當(dāng)”，行為人應(yīng)當(dāng)對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果負(fù)責(zé)，可以比照防衛(wèi)過當(dāng)來處理。責(zé)任比第一種輕一點(diǎn)；

3、主觀條件的限制，行為人不可能預(yù)見到，所采取的手段方法也無不當(dāng)之處，應(yīng)屬于“意外事件”；

4、行為人既是假想防衛(wèi)，也是提前防衛(wèi)，主觀過錯應(yīng)屬“故意”。

假想防衛(wèi)屬于違法行為，是會構(gòu)成過失犯罪的。行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見損害后果發(fā)生的認(rèn)定為過失犯罪行為，是要承擔(dān)刑事責(zé)任的，但是可以參照既遂犯從輕或減輕處罰。行為人在主觀方面存在錯誤，誤認(rèn)為有不法行為存在而實(shí)施防衛(wèi)行為的屬于假想防衛(wèi)。